Il contratto di avvalimento è uno strumento contrattuale previsto dal Codice dei contratti pubblici che consente a un operatore economico partecipante a gara, privo di alcuni requisiti richiesti dalla stazione appaltante, di avvalersi delle capacità e delle risorse di un’altra impresa. Attraverso questo accordo l’impresa ausiliaria mette a disposizione dotazioni tecniche, risorse umane, mezzi o requisiti economico‑finanziari dell’ausiliata, consentendo così all’impresa che partecipa alla gara di soddisfare le condizioni di ammissibilità e di qualificazione previste dal bando. L’avvalimento ha la funzione specifica di agevolare la concorrenza e la partecipazione alle gare, pur mantenendo distinti gli obblighi e le responsabilità dei soggetti coinvolti.
Come scrivere contratto di avvalimento
Nel predisporre un contratto di avvalimento aggiornato alla normativa vigente è fondamentale partire dalla consapevolezza del suo inquadramento giuridico. Attualmente l’avvalimento è disciplinato dall’articolo 104 del D.Lgs. 36/2023, che definisce la natura del rapporto e le condizioni essenziali perché l’operazione sia valida e opponibile alla stazione appaltante. Tale disposizione, evoluzione della disciplina precedente contenuta nell’articolo 89 del D.Lgs. 50/2016, subordina la validità dell’avvalimento a requisiti di forma e di sostanza: il contratto deve essere redatto per iscritto e deve contenere una descrizione puntuale delle risorse e dei requisiti che l’ausiliaria mette a disposizione. In fase di redazione è necessario quindi richiamare espressamente la base normativa, specificando che l’operazione si svolge ai sensi dell’art. 104 del D.Lgs. 36/2023, e richiamare eventuali disposizioni regolamentari o linee guida pertinenti per evitare ambiguità interpretative.
La prima regola pratica nella stesura è la chiarezza nella definizione dei soggetti: il contratto deve individuare con precisione l’impresa avvalente o ausiliata, ossia l’operatore economico che intende partecipare alla gara, e l’impresa ausiliaria, che possiede i requisiti richiesti. Occorre inserire i dati anagrafici, la sede legale, i codici fiscali e le informazioni di rappresentanza, in modo che non restino dubbi sull’identità delle parti. Subito dopo è opportuno descrivere l’oggetto dell’accordo in termini operativi, indicando esattamente quali requisiti e quali risorse vengono messi a disposizione: ad esempio l’attestazione SOA per specifiche categorie e classifiche, fatturati riferiti a periodi determinati, esperienze specifiche certificate, mezzi e attrezzature, personale qualificato e profili professionali, strutture operative e know‑how. Tale descrizione deve essere puntuale, con rimando a documentazione comprovante che sarà allegata al contratto, perché la normativa richiede che i requisiti siano verificabili e comprovati.
La durata dell’impegno è elemento centrale: il contratto deve prevedere che la disponibilità delle risorse e dei requisiti sia garantita per tutta la durata dell’appalto e per eventuali periodi successivi rilevanti per la responsabilità e la garanzia. È necessario indicare termini temporali precisi, includendo eventuali estensioni, proroghe contrattuali e periodi di garanzia o responsabilità post‑esecuzione, evitando formule vaghe che potrebbero pregiudicare la validità dell’avvalimento in sede di controllo da parte della stazione appaltante. La forma scritta è prescritta a pena di nullità, pertanto il contratto dovrà essere sottoscritto dalle persone legittimate e, quando richiesto dalla gara, presentato in originale o in copia autentica insieme alla documentazione di gara.
Il corrispettivo dell’operazione costituisce una componente essenziale della struttura negoziale. La giurisprudenza ha più volte osservato che la mancanza di un corrispettivo o di una causa economica rende il contratto di avvalimento problematico sotto il profilo dell’assetto negoziale e della sua qualificazione. Di conseguenza, è consigliabile prevedere espressamente il corrispettivo dovuto dall’avvalente all’ausiliaria e disciplinare le modalità di pagamento, gli eventuali oneri fiscali a carico delle parti, le garanzie economiche e le modalità di verifica della corretta erogazione delle risorse. Nel caso in cui l’operazione si svolga per ragioni diverse dall’esclusivo corrispettivo, ad esempio per motivi di gruppo societario o per rapporti contrattuali preesistenti, la causa reale dell’operazione dovrà comunque essere indicata e documentata.
Le obbligazioni dell’impresa ausiliaria devono essere descritte non solo in relazione all’ausiliata ma anche, e soprattutto, nei confronti della stazione appaltante. Sia la normativa che l’interpretazione dottrinaria e giurisprudenziale riconoscono che l’ausiliaria, mediante una propria dichiarazione, si assume impegni che possono essere valutati direttamente dalla stazione appaltante; pertanto nel contratto devono essere inserite clausole che disciplinano l’obbligo di consentire verifiche, di fornire documenti comprovanti il possesso dei requisiti, di non revocare o limitare la disponibilità delle risorse senza tempestiva comunicazione e senza il consenso previsto e gli effetti della perdita dei requisiti. Occorre altresì prevedere pattuizioni concernenti la collaborazione tecnica e organizzativa necessaria per l’esecuzione dell’appalto, definite in termini concreti e misurabili.
Per tutelare entrambe le parti è opportuno aggiungere clausole che regolino la responsabilità contrattuale, le ipotesi risolutive e le manleve. Il contratto dovrebbe stabilire espressamente che l’utilizzo delle risorse tramite avvalimento non costituisce trasferimento integrale di responsabilità tra le parti, delineando i confini delle responsabilità reciproche in caso di inadempimento, nonché le modalità di risarcimento del danno. Le clausole di risoluzione dovranno indicare i presupposti per la cessazione del rapporto, i termini per la comunicazione e le conseguenze economiche e operative della risoluzione. Le garanzie per la stazione appaltante possono essere ulteriormente rafforzate mediante fideiussioni, garanzie sostitutive o impegni accessori, se richiesto dal bando.
Un altro aspetto da curare riguarda la documentazione allegata e le dichiarazioni che saranno presentate in sede di gara. Il contratto deve prevedere il deposito di allegati che attestino in modo incontrovertibile il possesso dei requisiti: certificati, attestazioni, referenze, bilanci, schede tecniche e ogni altro documento utile. L’impresa ausiliaria, inoltre, dovrà sottoscrivere una dichiarazione autonoma rivolta alla stazione appaltante in cui attesta il possesso dei requisiti generali e speciali, e si impegna a mettere a disposizione tali requisiti per tutta la durata dell’appalto. È altresì utile inserire clausole che disciplinino le modalità di comunicazione tra le parti, con indicazione di indirizzi, PEC e strumenti per le notifiche, oltre a previsioni sul trattamento dei dati personali in conformità al Regolamento UE 2016/679.
Infine, nella redazione del contratto conviene prevedere disposizioni su temi di natura più generale come la forza maggiore, le modalità di risoluzione delle controversie e il foro competente, oltre alla clausola di integrità che sancisca la prevalenza del contenuto scritto rispetto a intese precedenti. L’adozione di allegati tecnici dettagliati e di moduli per la dichiarazione alla stazione appaltante facilita la verifica e riduce il rischio di rilievi formali che potrebbero compromettere l’efficacia dell’avvalimento. Una volta predisposto il testo, è buona prassi sottoporlo a verifica da parte di un professionista esperto in diritto degli appalti prima della sottoscrizione e della sua presentazione in gara.
Fac simile contratto di avvalimento Word
Qui puoi scaricare un fac‑simile in formato Word del contratto di avvalimento, predisposto con le clausole essenziali aggiornate al D.Lgs. 36/2023 e con gli allegati indicativi da personalizzare per il caso concreto.
Luca Sanna è un autore specializzato in questioni di diritti dei consumatori, che lavora presso un'associazione dei consumatori. Con il suo blog, mette a disposizione dei suoi lettori moduli utili, insieme a informazioni dettagliate sulla loro compilazione.